Тема 7. Ценные бумаги и их обращение

Вопросы

1. Общая характеристика ценных бумаг.

2. Характеристика акций.

3. Выпуск и обращение ценных бумаг, деятельность фондовой биржи.

1. Закон Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже», который был введен в действие с 1 января 1992 г., определяет условия и порядок выпуска ценных бумаг, а также регулирует посредническую деятельность в организации обращения ценных бумаг на территории Украины. Согласно этому закону, ценные бумаги - это денежные документы, которые удостоверяют право владения или отношения займа, определяют взаимоотношения между выпустившим их лицом и их владельцем и предусматривают, как правило, выплату дохода в виде дивидендов или процентов, а также возможность передачи денежных и иных прав, вытекающих из этих документов, другим лицам.

Ценные бумаги могут быть именными или на предъявителя. Именные ценные бумаги, если в них специально не указано, что они не подлежат передаче, передаются путем полного индоссамента (передаточной записью, удостоверяющей переход прав по ценной бумаге к другому лицу). Ценные бумаги на предъявителя обращаются свободно. Восстановление утерянных именных ценных бумаг производится государственными органами, предприятиями, учреждениями и организациями, выпустившими эти бумаги. Наследование ценных бумаг осуществляется в соответствии с гражданским законодательством Украины.

Ценные бумаги могут быть использованы для осуществления расчетов, а также в качестве залога для обеспечения платежей и кредитов.

Юридическое лицо, которое от своего имени выпускает ценные бумаги и обязуется выполнять обязанности, вытекающие из условий их выпуска, называется эмитентом ценных бумаг. Права и обязанности по ценным бумагам возникают с момента их передачи эмитентом или его уполномоченным лицом - получателю (покупателю) либо его уполномоченному лицу.

В соответствии с Законом Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже» могут выпускаться и обращаться следующие виды ценных бумаг:

- акции;

- облигации внутренних республиканских и местных займов;

- облигации предприятий;

- казначейские обязательства республики;

- сберегательные сертификаты;

- векселя.

2. Акция - это ценная бумага без установления срока обращения, удостоверяющая долевое участие в уставном фонде акционерного общества, подтверждающая членство в акционерном обществе и право на участие в управлении им, дающая право ее владельцу на получение части прибыли в виде дивиденда, а также на участие в распределении имущества при ликвидации акционерного общества.

Акции бывают следующих видов:

1) именные;

2) на предъявителя;

3) привилегированные;

4) простые.

Граждане вправе быть владельцами, как правило, именных акций. Обращение именной акции фиксируется в книге регистрации акций, которая ведется обществом. В нее должны быть внесены сведения о каждой именной акции, включая сведения о владельце, времени приобретения акции, а также количестве таких акций у каждого из акционеров.

По акциям на предъявителя в книге регистрируется их общее количество.

Привилегированные акции дают владельцу преимущественное право на получение дивидендов, а также на приоритетное участие в разделении имущества акционерного общества в случае его ликвидации. Владельцы привилегированных акций не имеют права участвовать в управлении акционерным обществом, если иное не предусмотрено его уставом. Привилегированные акции могут выпускаться с фиксированным в процентах к их номинальной стоимости ежегодно выплачиваемым дивидендом. Выплата дивидендов производится в размере, указанном в акции, независимо от размера полученной обществом прибыли в соответствующем году. В том случае, когда прибыль соответствующего года является недостаточной, выплата дивидендов по привилегированным акциям производится за счет резервного фонда. Если размер дивидендов, выплачиваемых акционерам, по простым акциям превышает размер дивидендов по привилегированным акциям, владельцам последних может производиться доплата к размеру дивидендов, выплаченных другим акционерам. Привилегированные акции не могут быть выпущены на сумму, превышающую 10% уставного фонда акционерного общества.

Акционерам может выдаваться сертификат на суммарную номинальную стоимость акций.

Акция должна содержать следующие реквизиты: фирменное наименование акционерного общества и его местонахождение, наименование ценной бумаги – «акция», ее порядковый номер, дату выпуска, вид акции и ее номинальную стоимость, имя владельца (для именной акции), размер уставного фонда акционерного общества ко дню выпуска акции, а также количество выпускаемых акций, срок выплаты дивидендов и подпись председателя правления акционерного общества или другого уполномоченного на это лица, печать акционерного общества.

К акции может прилагаться купонный лист на выплату дивидендов.

Купон на выплату дивидендов должен содержать следующие основные данные: порядковый номер купона на выплату дивидендов, порядковый номер акции, по которой выплачиваются дивиденды, наименование акционерного общества и год выплаты дивидендов.

Выпуск акций акционерным обществом осуществляется в размере его уставного фонда, или на всю стоимость имущества государственного предприятия (в случае преобразования его в акционерное общество). Дополнительный выпуск акций возможен в том случае, когда все ранее выпущенные акции полностью оплачены по стоимости не ниже номинальной.

Акционерное общество может выкупать у акционера принадлежащие ему акции для их последующей перепродажи, распространения среди своих работников или аннулирования. Эти акции должны быть реализованы или аннулированы в срок не более одного года. В течение этого периода распределение прибыли, а также голосование и определение кворума на общем собрании акционеров производится без учета приобретенных акционерным обществом собственных акций.

Дивиденды по акциям выплачиваются по итогам года в порядке, предусмотренном уставом акционерного общества, за счет прибыли, остающейся в его распоряжении после уплаты установленных законодательством налогов, иных платежей в бюджет и процентов за банковский кредит.

3. Эмитент имеет право на выпуск акций, облигаций предприятий с момента регистрации этого выпуска в соответствующем финансовом органе. Если представленные для регистрации акции, облигации предприятий предлагаются для открытой продажи, то есть предназначены для размещения между юридическими лицами и гражданами, круг которых заранее определить невозможно, то эмитент обязан представить финансовому органу для регистрации также информацию о выпуске этих ценных бумаг.

Порядок регистрации выпуска акций, облигаций предприятий, а также информации об их выпуске определяется Кабинетом Министров Украины или по его поручению - Министерством финансов Украины.

Регистрация выпуска ценных бумаг должна быть проведена не позднее 30 дней с момента подачи заявления с приложением необходимых документов. Отказ в регистрации может иметь место лишь в случае нарушения установленного порядка или несоответствия представленных документов требованиям законодательства. В случае, когда регистрация выпуска ценных бумаг в установленный срок не проведена или в ней отказано по мотивам, которые эмитент считает необоснованными, он может обратиться в суд.

Информация о выпуске акций, облигаций предприятий, предлагаемых для открытой продажи, кроме регистрации, подлежит обязательному опубликованию в органах печати Верховной Рады Украины и Кабинета Министров Украины и официальном издании фондовой биржи не менее чем за 10 дней до начала подписки на эти ценные бумаги. Акции, облигации предприятий, предлагаемые для открытой продажи, допускаются для размещения не ранее чем через 30 дней после опубликования объявления об их выпуске.

Деятельностью по выпуску и обращению ценных бумаг, в соответствии с Законом Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже», признается посредническая деятельность по выпуску и обращению ценных бумаг, осуществляемая банками, а также акционерными обществами, уставный фонд которых сформирован за счет исключительно именных акций, и другими обществами (в дальнейшем - торговцы ценными бумагами), для которых операции с ценными бумагами составляют исключительный вид их деятельности.

Торговцы ценными бумагами вправе осуществлять следующие виды деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг:

1) деятельность по выпуску ценных бумаг;

2) комиссионную деятельность по ценным бумагам;

3) коммерческую деятельность по ценным бумагам.

Деятельностью по выпуску ценных бумаг признается выполнение торговцем ценными бумагами по поручению, от имени и за счет эмитента обязанностей по организации подписки на ценные бумаги или их реализации иным способом. При этом торговец ценными бумагами по договоренности с эмитентом может брать на себя обязательство в случае неполного размещения ценных бумаг выкупить у эмитента не реализованные ценные бумаги.

Комиссионной деятельностью по ценным бумагам признается купля-продажа ценных бумаг, осуществляемая торговцем ценными бумагами от своего имени, по поручению и за счет другого лица.

Коммерческой деятельностью по ценным бумагам признается купля-продажа ценных бумаг, осуществляемая торговцем ценными бумагами от своего имени и за свой счет.

Осуществление деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг, как исключительной деятельности, допускается на основе разрешения, которое выдается Министерством финансов Украины. При осуществлении этой деятельности допускается также осуществление отдельных видов деятельности, связанных с обращением ценных бумаг, прежде всего деятельности по предоставлению консультаций владельцам ценных бумаг.

Разрешение на осуществление любого вида деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг не может получить торговец ценными бумагами, непосредственно или косвенно владеющий имуществом другого торговца ценными бумагами стоимостью свыше 10% уставного фонда, в том числе непосредственно - стоимостью свыше 5% уставного фонда другого торговца.

Торговец ценными бумагами не может осуществлять торговлю:

1) ценными бумагами собственного выпуска;

2) акциями того эмитента, у которого он непосредственно или косвенно владеет имуществом в размере более 5% уставного фонда.

При принятии поручения на куплю или продажу ценных бумаг торговец ценными бумагами обязан предоставлять лицу, за счет которого он действует, информацию о курсе ценных бумаг. Торговец ценными бумагами обязан представлять фондовой бирже информацию о всех заключенных им сделках с ценными бумагами в сроки и порядке, определенные правилами фондовой биржи.

Фондовая биржа - это организационно оформленный, постоянно действующий рынок, на котором осуществляется торговля ценными бумагами.

Фондовая биржа может быть создана не менее чем 20 учредителями - торговцами ценными бумагами, имеющими разрешение на осуществление коммерческой и комиссионной деятельности по ценным бумагам. Фондовая биржа приобретает права юридического лица с момента ее регистрации Кабинетом Министров Украины. Устав и правила фондовой биржи утверждаются ее высшим органом.

Деятельность фондовой биржи прекращается в том случае, когда число ее членов стало меньше 10. Если в фондовой бирже осталось 10 членов, ее деятельность прекращается в случае непринятия новых членов в течение шести месяцев. Деятельность фондовой биржи прекращается в соответствии с законодательством Украины об акционерных обществах и иных видах хозяйственных обществ.

Контроль за выпуском и обращением ценных бумаг осуществляют Министерство финансов Украины и местные финансовые органы. Министром финансов Украины назначаются государственные представители на фондовой бирже. Они уполномочены осуществлять контроль за соблюдением положений Устава и правил фондовой биржи и имеют право участвовать в работе руководящих органов фондовой биржи.

Финансовые органы в случае отклонения от условий, определенных в разрешениях на осуществление деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг, а также в уставе и правилах фондовой биржи, могут применять следующие санкции:

1) выносить предупреждение;

2) приостанавливать на срок до 1 года подписку и продажу ценных бумаг;

3) приостанавливать на определенный срок заключение сделок по отдельным видам деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг;

4) аннулировать разрешение, выданное на осуществление деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг в случае повторного применения санкций, предусмотренных подпунктами «1-3» ст. 39.

Министерство финансов Украины может приостанавливать деятельность фондовой биржи в случае нарушения ею уставной деятельности и требовать приведения ее в соответствие с уставом и правилами фондовой биржи. Жалобы на действия финансовых органов в связи с осуществлением ими контроля за выпуском и обращением ценных бумаг рассматриваются вышестоящим финансовым органом. Решение финансовых органов может быть обжаловано в органах суда или арбитражного суда.

Тема 8. Общие положения об обязательствах

Вопросы

1. Понятие и основания возникновения обязательств.

2. Понятие и характеристика хозяйственных договоров.

3. Исполнение обязательств.

4. Способы обеспечения исполнения обязательств.

5. Ответственность за нарушение обязательств.

1.Обязательственное право - это правовой институт гражданского права, регулирующий отношения, главным образом, в сфере имущественного оборота. В отличие от права собственности, которое определяет состояние закрепленности имущества у определенных лиц, обязательственное право опосредствует процесс движения имущества.

Обязательственное право регулируется ГК Украины и рядом законов. Обязательственное право включает в себя общие положения об обязательствах и отдельные виды обязательств. В общих положениях содержатся нормы, регулирующие общие вопросы правового регулирования отношений имущественного оборота (возникновение обязательств, исполнение обязательств, обеспечение исполнения обязательств и др.). В части отдельных видов обязательств содержатся нормы, отражающие специфику правового регулирования отдельных видов обязательств. Большая часть этих обязательств возникает по желанию самих участников соглашений (купля-продажа, поставка, подряд, аренда и др.). Эти обязательства называются договорными. Некоторые виды обязательств возникают помимо воли их участников, в силу наступления фактов, предусмотренных в законе. Эти обязательства называются внедоговорными. Обязательства возникают из договора или иных оснований, указанных в ст.4 ГК Украины.

Стороны в обязательстве именуются должник и кредитор. Обязательство - это отношение, в силу которого должник обязан совершить в пользу кредитора определенное действие (передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и др.) либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Характерной особенностью обязательственного правоотношения является определенность его участников, которых может быть несколько (как кредиторов, так и должников), но они всегда известны. Обязательства бывают односторонними и двусторонними (многосторонними). Односторонним является обязательство, в котором стороны имеют только права или только обязанности, а в двустороннем - стороны имеют и права и обязанности.

Основанием возникновения обязательства являются различные виды договоров.

2.Договор является одним из оснований возникновения гражданских прав и обязанностей, так как представляет собой вид сделки (двусторонней или многосторонней), основанной на взаимном волеизъявлении двух или более лиц. Любой договор является сделкой, но не каждая сделка является договором. При этом важнейшим требованием является совпадение воли сторон в отношении прав и обязанностей, возникающих у них, причем воля должна быть не только взаимной, но и согласованной, т.е. совпадать по объему и содержанию.

Договор - это соглашение двух или более лиц, направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Договоры подразделяются на возмездные и безвозмездные. Возмездным считается тот договор, в котором действие одного лица обязательно требует ответного имущественного действия другого лица. В безвозмездных договорах - действия одной стороны не требуют взаимного удовлетворения.

В зависимости от момента, с которого у сторон возникают права и обязанности по договору, последние могут быть консенсуальными и реальными. Консенсуальный - это договор, для заключения которого достаточно одного соглашения сторон. Реальный - это договор, который считается заключенным не с момента соглашения сторон, а с момента совершения определенного действия по передаче имущества. Например, договор займа считается заключенным, а, следовательно, заемщик становится обязанным не с момента, когда стороны договорились о займе, а с момента, когда заимодавец передал заемщику определенную сумму денег.

Односторонним является договор, в силу которого одна сторона имеет только права, а другая - только обязанности. Двусторонним называется договор, в котором обе стороны связаны взаимными правами и обязанностями. При этом не следует путать одностороннюю сделку с односторонним договором. Односторонняя сделка - результат волеизъявления одной стороны (например, завещание). Односторонний договор возникает в результате согласованного волеизъявления двух сторон и поэтому всегда является двусторонней сделкой.

Значение договора состоит, прежде всего, в том, что он является основанием возникновения особого вида гражданских правоотношений - обязательств.

Договорные отношения возникают на определенной экономической основе, следовательно, они тесно связаны с отношениями собственности. В отношении своего имущества собственник вправе совершать любые действия, не противоречащие закону. В числе действий, с помощью которых собственники распоряжаются своим имуществом, наибольшее значение имеют договоры.

Развитие торговли, сбыт промышленной и сельскохозяйственной продукции, снабжение предприятий и других хозяйствующих субъектов необходимым сырьем, материалами и оборудованием, оказание физическим и юридическим лицам разнообразных услуг в сфере обслуживания - во всем этом многообразии хозяйственной жизни договор служит важнейшим средством удовлетворения материальных и культурных потребностей субъектов гражданского права. Договор также является важнейшим регулятором фактического поведения, поскольку им непосредственно определяются взаимные права и обязанности сторон в этом обязательственном правоотношении. Договор является и важнейшим средством, дисциплинирующим гражданский оборот, поскольку возлагает ответственность на стороны, не выполняющие права и обязанности, предусмотренные договором.

Вся совокупность условий, которые определяют права и обязанности сторон в обязательстве, возникающем из договора, называется содержанием договора.

В содержании договора принято различать следующие виды условий:

1) существенные;

2) обычные;

3) случайные.

Существенными признаются те условия, без которых данный вид договора не может считаться заключенным. Поэтому существенные условия определяют обязательное содержание договора (например, цена в договоре купли-продажи). К обычным условиям относятся те, которые сами по себе предполагаются и, как правило, в договор не включаются потому, что предусмотрены в нормах гражданского права. Не включение обычных условий в договор не влияет на его юридическую силу, т.к. в этом случае применяются правила соответствующей правовой нормы. Случайными условиями договора признаются обычно те, которые чаще всего не предполагаются в договорах такого типа, но могут быть включены в его содержание по соглашению сторон.

Исходя из экономических и юридических признаков, система договоров может выглядеть следующим образом:

1) договоры, направленные на передачу права собственности на вещь или права оперативного управления вещью (например, договоры купли-продажи, поставки);

2) договоры, которые направлены на обеспечение предоставления другому лицу права пользования имуществом (например, договор аренды);

3) договоры по предоставлению услуг (например, договоры перевозки, поручения);

4) договоры, связанные с передачей денег (например, договоры займа, банковской ссуды);

5) договоры о перераспределении риска, возникающего от случайных причин (например, договор страхования);

6) договоры о совместных действиях (договор о совместной деятельности).

3. Возникновение обязательств обусловлено взаимными интересами сторон. Исполнение обязательств - это совершение должником действия (передача имущества, выполнение работы, уплата денег и т. д.) либо воздержание от действия, которого вправе требовать кредитор. Исполнение обязательств подчинено ряду принципов, т.е. установленным законом основным положениям, которые необходимо соблюдать в процессе исполнения обязательств.

Принцип надлежащего исполнения обязательства означает, что обязательство считается исполненным надлежащим образом, если исполнено точно в соответствии с договором и законом. Действие указанного принципа направлено на то, чтобы исполнение каждого конкретного обязательства непременно приводило к достижению той цели, ради которой оно было установлено.

Принцип реального исполнения является логическим продолжением принципа надлежащего исполнения и означает недопустимость замены того, что обязан сделать должник, денежной компенсацией в виде возмещения убытков и уплатой неустойки. Закон требует, чтобы обязательство исполнялось в натуре - передавалось имущество, выполнялись работы, оказывались услуги и т. д., по поводу которых лица вступили в обязательство. Должник может быть освобожден от реального исполнения вследствие невозможности исполнения - гибели предмета исполнения, определенного индивидуальными признаками, иных обстоятельств, за которые должник ответственности не несет.

Взаимная заинтересованность сторон в исполнении обязательства обусловила существование таких принципов, как принцип сотрудничества сторон и принцип экономичности. Принцип сотрудничества означает, что стороны должны не только добросовестно выполнять свои обязанности, но оказывать помощь и создавать условия контрагенту для надлежащего исполнения обязательства. Сотрудничество сторон начинается со стадии возникновения обязательства и заканчивается его исполнением. Принцип экономичности означает, что исполнение обязательства должно осуществляться с наименьшими затратами материалов, труда и др.

Нормы обязательственного права предусматривают возможность заключения и таких договоров, по которым исполнение производится не кредитору, а третьему лицу.

Под предметом исполнения обязательства понимают то, по поводу чего должник обязан совершить действие, выполняя требование кредитора. Под качеством исполнения понимают качество поставляемой продукции по договору, качество выполненной работы или услуги и т.п., то есть качество предмета обязательства. Под способом исполнения обязательства следует понимать порядок исполнения, который определяется нормативными актами или предусматривается сторонами в договоре. Место исполнения может предусматриваться договором или вытекать из самого существа обязательства. Кроме того, обязательство должно быть исполнено в срок, установленный договором или законом. Днем исполнения в этом случае считается: при отгрузке продукции иногороднему получателю - день сдачи продукции органу транспорта или связи для доставки ее по назначению; при сдаче продукции на складе получателя или поставщика - день составления приемо-сдаточного акта или получения расписки за сданную продукцию. Иногда стороны не устанавливают точного срока исполнения. Такое обязательство должник обязан исполнить по первому требованию кредитора.

4.Под способами обеспечения исполнения обязательств следует понимать предусмотренные законом или договором специальные меры, призванные дополнительно стимулировать должника к надлежащему исполнению своей обязанности по основному обязательству, а в случае неисполнения им своей обязанности - служить средством удовлетворения интересов кредитора. К способам обеспечения исполнения обязательств относятся: неустойка, залог, задаток, поручительство (гарантия). Каждый из названных способов обеспечения обязательств характеризуется специфическими, присущими только ему характерными чертами. Но есть ряд общих моментов: общность целей (предоставление кредитору определенных гарантий удовлетворения его требований); кроме основного обязательства возникает новое, являющееся по отношению к нему дополнительным (обеспечивающим). Любой из названных способов обеспечения исполнения обязательств прекращается в случае прекращения главного обязательства.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Штраф - это неустойка, которая определяется в твердой денежной сумме за каждое нарушение по обязательству. Пеня - это неустойка, исчисляемая, как правило, в процентном отношении к сумме просроченного платежа за каждый день просрочки.

Закон Украины «О залоге» расширил сферу применения залога как способа обеспечения исполнения обязательств. Залог - это способ обеспечения обязательства, в силу которого кредитор (залогодержатель) имеет право в случае невыполнения должником (залогодателем) обеспеченного залогом требования получить удовлетворение от стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами. Закон устанавливает определенные требования к договору залога.

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Задаток применяется только в отношениях между гражданами.

По договору поручительства (гарантии) поручитель обязуется перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним своего обязательства в полном объеме или в части.

5. Гражданско-правовая ответственность - это возложение на лицо, ответственное за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства либо за нарушение иного, охраняемого законом права, неблагоприятных имущественных последствий, предусмотренных правовой нормой или договором. Нарушение обязательства может выступать либо в виде неисполнения обязательства, либо в виде ненадлежащего исполнения. Основаниями возникновения ответственности являются неправомерные действия должника, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

В качестве общей формы ответственности выступает обязанность должника возместить убытки, вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Для привлечения должника к гражданско-правовой ответственности в форме возмещения ущерба необходимо, чтобы нарушение обязательства действительно повлекло за собой наступление у кредитора убытков.

Под убытками в соответствии с законом понимаются расходы, произведенные кредитором, утрата или повреждение его имущества, а также не полученные им доходы, которые кредитор получил бы, если бы обязательство было исполнено должником надлежащим образом. Для взыскания убытков кредитор должен доказать:

1) факт нарушения обязательства;

2) наличие причинной связи между допущенным нарушением и возникшими убытками;

3) размер требуемых убытков.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства в качестве меры ответственности применяется неустойка (штраф, пеня), которая может быть предусмотрена законом или договором.