Виды и особенности правового регулирования коммерческих юридических лиц (привлечение капитала)

Примечания:

* Солидарная ответственность - характеризуется тем, что кредитор вправе требовать исполнения обязательств как от всех участников совместно, так и от любого из них в отдельности. Притом кредитор с любого из должников вправе требовать исполнения обязательства как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязан­ными до тех пор, пока обязательство не исполнено в полном объеме.

**Субсидиарная ответственность - дополнительная ответственность. Наступает только в случае отказа основного должника (коммерческой организации) от исполнения обя­зательства или отсутствия его ответа на заявленное кредитором требование.

***Минимальный размер уставного фонда - определяется в белорусских рублях исходя из установленного Национальным банком официального курса белорусского рубля к евро на первое число месяца, в котором учредительные документы представлены (поданы) в регистрирующие органы.

****Учредительные документы крестьянского (фермерского) хозяйства - необходимо учитывать, что законодательством в настоящее время не определены конкретные виды учредительных документов для КХ, поэтому предложенные варианты носят рекомендательный характер и основываются на нормах ГК, общих для всех юридических лиц, а также на сложившейся практике регистрации КХ.

g Согласно ст. 48 ГК, в учредительном договоре стороны юридичес­ки закрепляют обоюдное желание создать юридическое лицо и определяют порядок осуществления совместной деятельности по его со­зданию. В договоре устанавливается порядок передачи юридическому лицу определенного имущества учредителей и их участия в деятель­ности создаваемого субъекта хозяйствования, определяется порядок управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава, условия и порядок распределения между участниками прибыли или убытков и иные положения по усмотре­нию учредителей

g В учредительных документах юридического лица (свидетельстве о государственной регистрации предпринимателя) кроме сведений, установленных законодательством, предусматриваются:

· виды деятельности (в соответствии с Общегосударствен­ным классификатором видов экономической деятельности, пе­речнем видов деятельности, на осуществление которых требуется специальное разрешение (лицензия), которые будут осуществляться (осуществляются) коммерческой организацией, индивидуальным предпринимателем;

· сведения об обособленных подразделениях коммерческой организации (представительствах, филиалах);

· субсидиарная ответственность:

***участников общества с дополнительной ответственностью по обязательствам общества в пределах, определяемых его учредительными документами, но не менее чем в сумме, эквивален­тной 1200 евро;

***участников полного товарищества и полных товарищей ком­мандитного товарищества по обязательствам товарищества;

***вкладчиков коммандитного товарищества по его обязательствам -в пределах сумм внесенных ими вкладов;

***членов производственного кооператива, в том числе сельскохозяйственного производственного кооператива, по обязательствам кооператива в равных долях, если иное не определено в его уставе, в пределах, установленных уставом, но не менее величины получен­ного годового дохода в производственном кооперативе;

g Если одним из собственников имущества (учредителей, участников) создаваемой коммерческой организациинеоднократно в течение года до подачи документов для государственной регистрации допускались нарушения налогового законодательства, а также если коммерческая организация намерена осуществлять виды деятельности. с повышенным предпринимательским риском, отнесенные к таковым законодательством, регистрирующие органы вправе потребовать создания коммерческой организации в организационно-правовой форме, предусматривающей субсидиарную ответственность ее учредителей (участников).

g Кроме перечисленных выше условий, закрепленных , в учредительных документах юридического лица должны содержаться требования, предусмотренные п.29 Положения о регистрации. Положением о регистрации также предусмотрено, что в учредительных документах могут быть определены только осуществляемые субъектом хозяйствования виды экономической деятельности. Перечень видов экономической деятельности, которые разрешено осуществлять на территории Республики Беларусь, закреплен «Общегосударственным классификатором видов экономической деятельности», утвержденным Государственным комитетом по стандартизации, метрологии и сертификации. Если субъект хозяйствования в течение шести месяцев подряд не будет заниматься указанными в учредительных документах видами экономической деятельности, в соответствии с п. 42.3 Положения о регистрации он может быть ликвидирован по решению регистрирующего органа.

g Еще одно обязательное условие, которое в соответствии с Положением о регистрации должно содержаться в учредительных документах, - субсидиарная ответственность участников общества с дополнительной ответственностью по обязательствам общества в пределах, определяемых его учредительными документами; участников полного товарищества и полных товарищей коммандитного товарищества но обязательствам товарищества; коммандистовпообязательствам коммандитного товарищества в пределах сумм внесенных ими вкладов; членов производственного кооперативапообязательствам кооператива в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных уставом, но не менее величи­ны полученного годового дохода в производственном кооперативе.

g Учредительными документами субъекта хозяйствования, независимо от его организационно-правовой формы, в соответствии с Положением о регистрации должна быть установлена первоочередная субсидиарная ответственность участников юридического лица, собственника его имущества или иных лиц, имеющих право давать обязательные для исполнения данным юридическим лицом указания либо иным образом определяющих его действия, налагаемая по решению хозяйственного суда в случае, если при ликвидации юридического лицаегоимущества не хватит для погашения задолженности перед бюджетом.

& 3. Понятие , виды и формы сделок

Сделки играют в общественной жизни многогранную роль. Поэтому в гражданском праве действует принцип допустимости - действительности любых сделок, не запрещенных законом, т.е. срабатывает принцип свободы сделок./ Платим ли мы за коммунальные услуги, покупаем ли мы билеты, сдаем ли вещи в гардероб или просим сокурсника получить за нас – мы являемся стороной в сделке.

сделки - это "действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей".

сделкихарактеризуются следующимиособенностями,

q сделка - это всегда волевой акт,т.е. осознанное , целенаправленное, волевое действие физических и юридических лиц;способы выражения внутренней воли могут быть сгруппированы но трем группам:

1) прямое волеизъявление, которое совершается в устной или письменной форме, например, заключение договора, сообщение о согласии возместить ущерб, обмен письмами и т.п.;

2) косвенное волеизъявление, имеет место в случае, когда от лица, намеревающегося совершить сделку, исходят такие действия, из содержания которых явствует его намерение совершить сделку. Такие действия называются Конклюдентные ( заключать, делать вывод). Оплата проезда в метро, помещение товара на придание сами по себе уже означают намерение лица заключить сделку.

3) изъявление воли может иметь место и посредством молчания. Однако такое выражение волеизъявления допускается только в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон. Например: возможно заключение договора, который предусматривает ежемесячные поставки, если покупатель не сообщит о своем отказе от получения товара в течение какого-либо срока до начала очередного срока ( молчание “ДА”)

q Сделки представляют собой юридический факт и являются основанием возникновения. изменения или прекращения гражданских правоотношений.

q Сделка - правомерное действие,не противоречащее закону, хотя бы не подпадающее ни под один из известных закону типов сделок.

Виды сделок.

¨ В зависимости от числа участвующих в сделке сторон, сделки бывают **односторонними (сделка, для совершения которой, достаточно выражения воли одной стороны: составление завещания, принятие наследства, объявление конкурса) не требуют чьего-либо согласия,

**двусторонними и многосторонними Сделки, для совершения которых требуется согласование воли двух или более субъектов. Такие сделки именуются договорами или соглашениями.

¨ **Возмезднымпризнается сделка, но которой сторона должна получить плату за исполнение своих обязанностей по ней. По общему правилу любая сделка предполагается возмездным, если иное не вытекает из закона, **безвозмездная. если сторона обязуется исполнить свои обязанности без

какого-либо встречного возмещения ( сдача вещей в гардероб – договор хранения)

¨ **Консенсуальными(соглашение) -, права и обязанности по ним возникают с момента заключения сделки или с момента указанного в соглашении. Например, договор купли-продажи считается совершенным в момент достижения соглашения между продавцом и покупателем. **реальными(лат. рея - вещь) сделки в которых возникновение прав и обязанностей ставится в зависимость от дополнительного условия - передачи предмета сделки одним из участников, например, дарение, заем, хранение

¨ ** каузальные(- причина) сделки имеющие юридическое основание (цели) ** абстрактные, когда основание сделки является юридически безразличным, (абстрактной сделкой является *вексель, выдаваемый в качестве платы за конкретные товары или услуги, вексель представляет собой не обусловленное никаким встречным предоставлением обещание выплатить определенную денежную сумму., надлежаще оформленный вексель сохраняет действительность независимо от основания его выдачи, * банковская гарантия, поскольку она не зависит от основного обязательства, в отношении, которого гарантия была предоставлена.)

¨ **Бессрочными - не определяется ни момент вступления сделки в действие, ни момент ее прекращения. Такая сделка немедленно вступает в силу. ** и срочными, в которых определен либо момент вступления сделки в действие, либо момент се прекращения, либо оба указанных момента,

**Срок, который стороны определили как момент возникновения прав и обязанностей по сделке, называется отлагательным.

** Если сделка вступает в силу немедленно, а стороны обусловили срок, когда сделка должна прекратиться, такой срок называется отменительным.

**Возможно упоминание в договоре и отлагательного, и отменительного сроков

¨ Условнойназывается сделка, **когда возникновение прав и обязанностей по сделке приурочено к наступлению события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет, События, которые могут выступать в качестве условий, должны удовлетворять критериям вероятности, т.е. должно быть неизвестно, наступит оно или нет.

**условия бывают отлагательные, если возникновение прав и обязанностей зависит от наступления какого-либо события,

**отменительные, если прекращение сделки поставлено в зависимость от наступления условия.

¨ Иногда в особую группу выделяются доверительные или фидуциарные сделки, Основанные на особых, лично доверительных отношениях сторон. Подобные сделки редки и в целом не характерны для имущественного оборота. Так, поручение, комиссия, передача имущества в доверительное управление связаны с наличием так называемых лично-доверительных отношений сторон

q Условия действительности сделок

1. ***Дееспособность сторон сделки .

2. ***Форма сделки должна быть соблюдена ( форма - способ, с помощью которого фиксируется волеизъявление, направленное на совершение сделки.)

Устно могут совершаться любые сделки, если

а) законом или соглашением сторон для них не установлена письменная форма

б) они исполняются при самом их совершении (исключение составляют сделки, требующие нотариальной формы, а также сделки, для которых несоблюдение простой письменной формы влечет их недействительность),

в) сделка совершается во исполнение письменного договора и имеется соглашение сторон об устной форме исполнения

г) между физическими лицами на сумму менее 10 ставок базовой величины

Все остальные сделки должны совершаться в письменной форме

Письменная представляет собой выражение воли участников сделки путем составления документа, отражающего содержание сделки и подписанного лицами, совершающими сделку, форма бывает простой и нотариальной. Нотариальная форма отличается от простой письменной формы тем, что на документе, совершается удостоверительная надпись нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие.

*Договоры могут совершаться не только составлением единого документа, но и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

*Для соблюдения простой письменной формы обязательным условием является подписание документа уполномоченным лицом. Если гражданин не может собственноручно подписать документ вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности, то по его просьбе документ может подписать другой гражданин. Подпись этого гражданина должна быть нотариально удостоверена с указанием причин, в силу которых совершающий сделку гражданин не мог подписаться собственноручно. Следует иметь в ввиду, что гражданин, подписывающий документ по просьбе другого лица, сам не является участником сделки. Никаких прав и обязанностей по сделке, которая им подписана, в отношении рукоприкладчика не возникает..

в письменной форме заключаются сделки

· **сделки юридических лиц между собой и с гражданами

· **Сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее, чем в десять раз установленный законом размер базовой ставки,

Общим правилом является недопущение свидетельских показаний в подтверждение сделки и ее условий. Таким образом, закон затрудняет доказывание факта совершения сделки, признавая допустимыми только письменные доказательства либо иные, исключая возможность применения свидетельских показаний.

**Нотариальная форматребуется для совершения сделок, прямо предусмотренных законом, а также соглашением сторон, например завещание, дарение, купля-продажа недвижимости в жилищной сфере. законом введена дополнительная стадия совершения отдельных видов сделок - **государственная регистрация. Если законом предусмотрено, что та или иная сделка подлежит государственной регистрации, то до момента государственной регистрации сделка не считается облеченной в требуемую законом форму, а следовательно, и совершенной. Следует иметь в виду, что требование государственной регистрации не может быть установлено соглашением сторон, т.е. стороны не вправе требовать регистрации сделки с имуществом, если его регистрация не предусмотрена законом. Государственная регистрация предполагает внесение информации о совершенных сделках в единый государственный реестр,

**Процедура нотариального удостоверения и государственной регистрации связана с личным присутствием при удостоверении сделки нотариусом, что на практике приводит к уклонению граждан от нотариального оформления сделки или государственной регистрации. В случае, если от соответствующего оформления уклоняются обе стороны в сделке, такая сделка не приводит ни к каким юридическим последствиям, являясь недействительной. Однако нередки случаи, когда стороны исполнили сделку, но не оформили ее нотариально. Например, гражданин подарил своему знакомому дачу и передал ее во владение одаряемому, поскольку такая сделка требует нотариального оформления и регистрации, одаряемый обратился к нотариусу. Даритель же отказывается от оформления сделки, считая, что он уже передал все права и теперь оформлением пусть занимается одаряемый. В подобных случаях закон устанавливает возможность судебного доказывания факта совершения сделки. Поскольку воля дарителя была выражена, но не облечена в требуемую законом форму, суд вправе признать но требованию другой стороны совершенную сделку действительной. Решение суда как бы подменяет собой нотариальную форму, ибо после вынесения решения судом последующее нотариальное удостоверение сделки не требуется Аналогичное правило установлено и для уклонения от государственной регистрации. В атом случае суд выносит решение о регистрации сделки, и сделка регистрируется в органах юстиции на основании решения суда

3. ***Содержаниесделки. – ее правовой характер Под содержанием сделки как основанием возникновения гражданских правоотношений следует понимать совокупность составляющих се условий. Для действительности сделки необходимо, чтобы содержание сделки соответствовало требованиям закона и иных правовых актов, т.е. не нарушало ни запретительных, ни надписывающих норм действующего законодательства.

4. ***Единство воли и волеизъявления.Сущность сделки составляют воля и волеизъявление сторон: воля дает ответ на вопрос: “чего я хочу “, а волеизъявление: “что я для этого делаю”. т. е. волеизъявление определяет конкретные права и обязанности.

**При несоблюдении одного из этих условий сделка может быть признана недействительной. Различают недействительныесделки:

** абсолютно недействительные или ***ничтожные не порождают прав и обязанностей

Ничтожная сделка недействительна изначально, как по решению суда так и без него при установлении порочности какого-либо из элементов ничтожной сделки любой орган, гражданин или организация вправе потребовать применения последствий недействительности ничтожной сделки.

К ним относят:

·мнимые и притворные сделки ( Мнимая сделка совершается лишь для вида без намерения породить права и обязанности. притворная сделка прикрывает своей формой истинную сделку. Поскольку притворная сделка не имеет основания, она недействительна. )

·сделки недееспособных граждан

·сделки несовершеннолетних в возрасте до 14 лет

·сделки, не соответствующие требованиям закона и права

·сделки, заключенные без соблюдения требуемой законом нотариальной формы или государственной регистрации.

срок исковой давности для предъявления требования о применении последствий недействительности ничтожной сделки равен десяти годам со дня, когда началось исполнение ничтожной сделки.

** относительно недействительная или оспоримая. ***оспоримые, являются действительными до тех пор пока суд не признает обратное, по иску заинтересованного лица

К числу оспоримых сделок законом отнесены:

· сделки юридического лица, выходящие за пределы его правоспособности

· сделки, совершенные представителем или органом юридического лица с превышением полномочий

· сделки несовершеннолетних 14-18 лет за порогом их дееспособности совершенные без согласия законных представителей , по их заявлению

· граждан, ограниченных в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими веществами по заявлению попечителей этих лиц

· сделки граждан, не способных понимать значение совершаемых ими действий или руководить ими

· а также все сделки с пороками воли и волеизъявления, т.е. совершенные под влиянием **заблуждения** обмана, **насилия, **угрозы, **злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой или** стечения тяжелых.

Оспоримая сделка может быть признана судом недействительной в течение одного года со дня, когда лицо узнало или должно было узнать об обстоятельствах, являющихся основанием недействительности сделки. Это общий порядок начала течения срока исковой давности. Для сделок, совершенных под влиянием насилия или угрозы, закон устанавливает специальный порядок исчисления срока исковой давности, ее течение начинается со дня, когда прекратилось действие насилия или угрозы

q Последствия признания сделки недействительной

**возврат сторон в первоначальное положение называется двусторонней реституцией. Если исполненное возвратить в натуре невозможно, как, например, в случае пользования вещью, выполнения работ, оказания услуг либо гибели или утраты вещи, то сторона обязана возместить стоимость утраченной вещи, работ, услуг или наемной платы, т.е. заменить исполнение в натуре денежной компенсацией

**возврат одной из сторон в первоначальное состояние – односторонняя реституция все полученное по сделкедругой стороной идет в доход государства

**не возвращение в первоначальное положение- недопустимость реституции все полученное по сделке сторонами идет в доход государства

·Карательные санкции к одной или к обеим сторонам могут быть применены при наличии следующих условий

**Во-первых, при наличии умысла хотя бы у одной из сторон.

**Во-вторых, достаточно, чтобы хотя бы одна из сторон произвела исполнение или во всяком случае приступила к исполнению по такой сделке.

**В-третьих, применяются к стороне, умышленно совершившей такую сделку, причем независимо от того, произвела ли она сама исполнение или ограничилась принятием исполнения от другой стороны

& 4.Содержание права собственности

Право собственности включает в себя 3 правомочия

**Право владения - это фактическое обладание вещью. **Право пользованияподразумевает извлечение из вещи ее полезных свойств в целях удов­летворения потребностей обладателя вещи, **право распоряжения - воз­можность определять судьбу вещи посредством различных гражданско-правовых возмездных и безвозмездных сделок. Наличие всех трех полномочий в совокупности предоставляет лицу са­мое широкое и полное право на вещь- право собственности. Собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Собствен­ник вещи вправе по своему усмотрению совершать в отношении этой вещи любые действия, не противоречащие закону и другим правовым актам и не нарушающие прав и интересов других лиц. Право собственности бессрочно.

v Субъектами права собственностмогут быть юридические и физические лица, а также государство.

v Объекты права собственности В настоящее время доктринальные источники и судебная практика при­держиваются следующейклассификации объектов:

• вещи как материальные блага; • продукты духовного творчества (результаты авторской, изобретательс­кой и рационализаторской деятельности и т. п.); • личные нематериальные блага; • действия субъектов; • результаты действий субъектов.

Среди таких объектов выделяются:

ü вещи, свободно обращающиеся в гражданском обороте. Вещи как предмет свободного гражданского оборота могут свободно отчуждаться или иным способом переходить от одного лица к другому посредством заключения различных сделок. Они могут быть предметом универсального правопреем­ства в порядке наследования или в результате реорганизации предприятия;

ü вещи, ограниченно оборотоспособные. Вещи, ограниченные в граж­данском обороте, - это вещи, которые могут принадлежать лишь опре­деленным участникам гражданского оборота или обладание которыми допускается лишь на основе специального разрешения. Вещи, нахожде­ние которых в обороте вообще или полностью не допускается, призна­ются изъятыми из гражданского оборота;

ü вещи делимые и неделимые. Неделимость вещи может исходить из их естественной