Согласно ст. 28 УК РК соучастниками уголовного правонарушения наряду с исполнителем признаются организатор, подстрекатель и пособник.

Уголовное право не ставит решение вопроса о степени ответственности лица в безусловную зависимость от выполняемой им функции в совместно с другими лицами совершенном уголовном правонарушении. Задача индивидуализации ответственности решается иначе: определяя виды соучастников, то есть раскрывая в общей форме признаки противоправной деятельности каждого из соучастников, уголовное право дает суду возможность выявить характер деятельности любого соучастника и степень общественной опасности его деятельности при совершении конкретного уголовного правонарушения.

Каждый из соучастников вносит свой вклад в общее дело, т.е. имеет в нем какую-то долю участия. Объективную сторону состава конкретного уголовного правонарушения выполняет только исполнитель.

По характеру и степени участия двух и более лиц в совершении уголовного правонарушения законодатель определяет четыре вида соучастников: исполнитель, организатор, подстрекатель и пособник. При этом под характером участия следует понимать качественную сторону совершенных тем или иным лицом действий, т.е. то, в чем конкретно выразилось общественно опасное деяние лица. Под степенью участия подразумевается фактическая роль каждого из соучастников в достижении намеченного ими противоправного результата.

Определив в ч. 1 ст. 28 УК РК, что соучастниками уголовного правонарушения наряду с исполнителем признаются организатор, подстрекатель, пособник, законодатель тем самым закрепил акцессорную природу соучастия. Содержание акцессорной теории соучастия заключается в том, что ключевой фигурой в соучастии является исполнитель. Без исполнителя, ни о каком соучастии не может идти речи, тогда как без организатора, пособника, подстрекателя оно возможно (например, совершение уголовного правонарушения, которое характеризуется наличием двух и более исполнителей, группой лиц без предварительного сговора). До тех пор пока исполнитель не начнет свои действия, общественно опасные деяния организатора, подстрекателя, пособника не могут быть квалифицированы как соучастие.

В случаях, когда организатору, подстрекателю, пособнику не удалось добиться от исполнителя совершения желаемого ими уголовного правонарушения, имеет место не соучастие в уголовном правонарушении, а совершение неоконченного умышленного уголовного правонарушения.

Определение видов соучастников – это установление индивидуальной роли каждого из них.

Исполнителемпризнается лицо, непосредственно совершившее уголовное правонарушение либо непосредственно участвовавшее в его совершении совместно с другими лицами (соисполнителями), а также лицо, совершившее уголовное правонарушение посредством использования других лиц, не подлежащих уголовной ответственности в силу возраста, невменяемости или других обстоятельств, предусмотренных Уголовным кодексом РК, а равно посредством использования лиц, совершивших деяние по неосторожности (ч. 2 ст. 28 УК РК).

Исполнитель уголовного правонарушения должен соответствовать как общим требованиям уголовного закона – быть вменяемым и достигшим возраста, с наступлением которого возможна уголовная ответственность, так и специальным требованиям конкретных составов Особенной части, то есть иметь необходимые признаки специального субъекта уголовного правонарушения. Иначе говоря, исполнителем – участником совместной деятельности может быть только лицо, обладающее всеми признаками индивидуального исполнителя.

Действия исполнителей квалифицируются непосредственно по статье УК, которая предусматривает состав уголовного правонарушения, выполненный исполнителем. Из этого правила могут быть исключения, когда имеется несколько исполнителей. В этих случаях квалификация их действий по одной и той же норме, части статьи не обязательна. Например, один исполнитель совершил убийство впервые, без отягчающих обстоятельств, указанных в ч. 2 ст. 99 УК РК, а другой – вторично. Действия первого будут квалифицированы по ч. 1 ст. 99 УК РК, а действия второго подпадают под признаки, предусмотренные п. 13 ч. 2 ст. 99 УК РК, если ранее он был осужден за убийство (за исключение деяний, предусмотренных ст.ст. 100-104 УК РК).

Если в совершении уголовного правонарушения участвовал один исполнитель, а другие лица участвовали в качестве организатора, подстрекателя или пособника, то действия исполнителя в этих случаях в зависимости от наличия других квалифицирующих признаков должны квалифицироваться непосредственно по соответствующим пунктам, частям статьи, предусматривающей ответственность за данное уголовное правонарушение, а действия других соучастников – со ссылкой на ст. 28 УК РК и соответствующей статье Особенной части УК.

Помимо непосредственного исполнения и соисполнительства законодатель выделяет еще один вид – так называемое посредственное исполнение, когда лицо использует для совершения уголовного правонарушения: 1) невменяемых лиц; 2) лиц, не достигших возраста уголовной ответственности и 3) лиц, действовавших по неосторожности. При этом под исполнением уголовного правонарушения следует понимать не только непосредственное совершение действий, образующих состав уголовного правонарушения, и не только использование с этой целью различного рода предметов, приспособлений, механизмов и т.п., но и использование животных и даже людей, при так называемом посредственном причинении, то есть при использовании людей в качестве орудия уголовного правонарушения. Так, исполнителем уголовного правонарушения будет признаваться то лицо: которое использует для совершения какого-либо уголовного правонарушения невменяемых лиц (не отдающих отчет происходящему и не руководивших своими действиями – ст. 16 УК РК); которое использует лиц, не достигших возраста, с которого, согласно ч. 2 ст. 15 УК РК, наступает уголовная ответственность (например, при использовании малолетних подростков, не достигших 14-ти лет).

Не может расцениваться как совершенное группой лиц по предварительному сговору деяние, умышленно совершенное совместно с лицом, не достигшим возраста, с которого наступает уголовная ответственность за данное уголовное правонарушение, либо с лицом, признанным невменяемым, Например, при краже (ст. 188 УК РК), совершенной с лицом, не достигшим возраста уголовной ответственности, лицо, признанное субъектом уголовного правонарушения, должно признаваться исполнителем хищения и, кроме того, при наличии на то оснований его действия дополнительно должны квалифицироваться как вовлечение несовершеннолетнего в совершение уголовного правонарушения по ст. 132 УК РК.

Посредственное причинение невозможно в уголовных правонарушениях, где законом предусмотрен специальный субъект. Здесь следует понимать ситуации, когда лицо не может быть привлечено к уголовной ответственности в качестве исполнителя в связи с тем, что не обладает признаками специального субъекта уголовного правонарушения. Невозможно посредственное причинение при так называемых «собственноручных» деликтах (например, при дезертирстве).

Под использованием лица, действующего по неосторожности, как видом посредственного исполнения, следует понимать только такую ситуацию, когда виновное лицо вовлекает в совершение уголовного правонарушения лицо, которое в уголовно-правовом смысле действует невиновно, не осознавая общественной опасности и противоправности своих действий и не предвидя их вредных последствий. В этой ситуации не возникает ни соисполнительства, ни соучастия с разделением ролей. Исполнителем в данном случае признается лицо, совершившее уголовное правонарушение посредством использования лиц, совершивших деяние по неосторожности.

Физическое или психическое принуждение служит основанием для квалификации действий лица как посредственного исполнителя в случае, если подвергнутый им насилию человек не в состоянии руководить своими действиями (бездействием). На этой позиции стоит и законодатель. Так, согласно ч. 1 ст. 37 УК «Не является уголовным правонарушением причинение вреда охраняемым Уголовным Кодексом интересам в результате физического или психического принуждения, если вследствие такого принуждения лицо не могло руководить своими действиями (бездействием)». Вопрос об уголовной ответственности за причинение вреда охраняемым Уголовным Кодексом интересам в результате физического или психического принуждения, вследствие которого лицо сохранило возможность руководить своими действиями, решается с учетом положений ст. 34 (Крайняя необходимость).

Посредственным исполнителем уголовного правонарушения признается лицо, использующее животных, способных причинить вред жизни или здоровью человека. В данном случае животные приравниваются к орудию совершения уголовного правонарушения (например, собаку – к орудию хищения чужого имущества). Как правильно подчеркивается в юридической литературе, именно «одушевленность», принадлежность животных к разумным существам и позволяет виновному использовать их в качестве управляемого посредника при совершении общественно опасного деяния, а потому (в теоретическом плане) дает основание рассматривать эту ситуацию в целом как посредственное причинение. Уголовная ответственность лица, использующего животного в качестве посредственного исполнителя может наступить только при наличии умысла действовать подобным образом. При отсутствии умысла использовать животное в преступных целях лицо, которому оно принадлежит, за причиненный животным вред не подлежит уголовной ответственности как посредственный исполнитель, а отвечает по нормам гражданского или административного законодательства.

Организатором признается лицо, организовавшее совершение уголовного правонарушения или руководившее его исполнением, а равно лицо, создавшее преступную группу или руководившее ею (ч. 3 ст. 28 УК РК). Организатор – наиболее опасный участник совместной противоправной деятельности.

Деятельность организатора преступной группы характеризуется определенными признаками. Организатор, выступая инициатором создания преступной группы, прежде всего, склоняет людей к участию в ней, направляет усилия других соучастников на достижение общественно опасного результата, объединяет их, поддерживая силой своего авторитета и иными методами определенную корпоративную дисциплину, разрабатывает формы связи между членами организации. Организатор разрабатывает план противоправной деятельности, намечает способ его осуществления, распределяет роли между членами преступной группы, то есть руководит деятельностью организации по подготовке уголовного правонарушения. Посредством своей деятельности организатор увеличивает общественно опасный потенциал соучастников, их опасность. Наконец, организатор руководит членами организации непосредственно во время осуществления противоправных посягательств.

Для признания лица организатором ему не обязательно осуществлять все названные виды организационной деятельности, напротив, достаточно осуществить любую из них. Организационная деятельность возможна как в рамках преступной группы, так и при совершении отдельных уголовных правонарушений. Организационная деятельность всегда осуществляется с криминальным умыслом. Организатор осознает цели группы, методы их достижения, предвидит, что в результате его деятельности будут совершаться уголовные правонарушения, и желает этого.

Лицо, создавшее организованную группу или преступную организацию либо руководящее ими, подлежит уголовной ответственности за их организацию и руководство в случаях, предусмотренных частями 1 или 2 ст. 262 УК РК, а также за все совершенные организованной группой или преступной организацией уголовные правонарушения, если они охватывались его умыслом.

Другие участники организованной группы или преступной организации несут уголовную ответственность за участие в этих уголовных правонарушениях в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части Уголовного кодекса РК, а также за все уголовные правонарушения, в подготовке или в совершении которых они участвовали (ч. 5 ст. 31 УК РК). При этом квалификация по соответствующей статье Особенной части УК РК осуществляется со ссылкой на ст. 28 УК РК, за исключением случаев, когда организатор (руководитель) одновременно являлся соисполнителем совершенного уголовного правонарушения.

Действия организатора либо руководителя банды или преступной организации, непосредственно участвовавшего в совершенных бандой или преступной организацией уголовных правонарушениях, дополнительной квалификации по ч. 2 ст. 262 или ч. 2 ст. 268 УК РК не подлежат.

Лицо, участвовавшее в уголовных правонарушениях, совершенных преступной организацией или бандой, несет ответственность по ч. 2 ст. 262 или по ч. 2 ст. 268 УК РК в тех случаях, когда оно сознавало, что является соучастником этого уголовного правонарушения. При неосведомленности лица о существовании преступной организации, оно несет ответственность лишь за то уголовное правонарушение, в котором оно участвовало. По этим же правилам квалифицируются действия указанных лиц в отношении совершенных уголовных правонарушений по квалифицирующему признаку «совершение уголовного правонарушения преступной группой».

Как самостоятельное преступление наказуемо (ст. 263 УК) не только создание преступного сообщества (преступной организации) в целях совместного совершения одного или нескольких преступлений либо руководство таким сообществом (организацией), но также создание объединения руководителей или иных участников организованных групп (преступных организаций) или координация преступных действий самостоятельно действующих организованных групп (преступных организаций), разработка планов и создание условий для совершения преступлений такими группами или раздел сфер преступного влияния и преступных доходов между ними, совершенные лицом с использованием своего влияния на участников организованных групп, а равно участие в собрании руководителей (лидеров) или иных представителей организованных групп, преступных организаций в целях координации преступных действий.

Особая роль в иерархии преступного сообщества отводится лицу, занимающему лидирующее положение среди руководителей организованных групп (преступных организаций) (ч. 5 ст. 263 УК).

Согласно п. 22) ст. 3 УК координация преступных действий – согласование между организованными группами (преступными организациями) в целях совместного совершения преступлений (создание устойчивых связей между руководителями или иными участниками организованных групп (преступных организаций), разработка планов, условий для совершения преступлений, а также раздел сфер преступного влияния, доходов от преступной деятельности).

Лицом, занимающим лидирующее положение в соответствии с п. 32) ст. 3 УК, признается лицо, наделенное руководителями организованных групп (преступных организаций) полномочиями по координации преступных действий, либо лицо, за которым члены группы признают право брать на себя наиболее ответственные решения, затрагивающие их интересы и определяющие направление и характер их преступной деятельности.

Подстрекателем признается лицо, склонившее другое лицо к совершению уголовного правонарушения путем уговора, подкупа, угрозы или другим способом (ч. 4 ст. 28 УК РК).

Уговор – это убеждение лица совершить уголовное правонарушение. Уговорить – значит убедить склоняемое лицо. Как правило, требуется неоднократное воздействие подстрекателя.

Подкуп выражается в обещании подстрекаемому материальной выгоды в виде денег, имущества, услуг материального характера либо освобождение от материальных обязательств.

Угроза – это высказанное намерение применить физическое насилие, уничтожить имущество, шантаж.

Склоняя исполнителя к совершению уголовного правонарушения, подстрекатель сам не принимает в нем участия. Тот, кто совмещает подстрекательство к уголовному правонарушению с участием в его непосредственном совершении (инициатор), подлежит ответственности в качестве исполнителя, а его действия по склонению к совершению уголовного правонарушения оцениваются в качестве фактических обстоятельств, характеризующих степень его участия в совершении уголовного правонарушения.

Подстрекательство характеризуется, прежде всего, совершением такого действия, которое объективно направленно на возбуждение у исполнителя решимости совершить конкретное уголовное правонарушение. Подстрекательство всегда заключается в действии. Бездействие при определенных условиях может содействовать совершению уголовного правонарушения и, таким образом, относится к пособничеству, однако нельзя бездействием склонить к совершению уголовного правонарушения. Даже в тех случаях, когда за бездействием скрывается авторитетное одобрение решимости исполнителя и сама судьба общественно опасного деяния зависит от позиции бездействующего так, что одно его «нет» явилось бы непреодолимым препятствием осуществления уголовного правонарушения, речь может идти лишь об интеллектуальном пособничестве – укреплении решимости совершить уголовное правонарушение, но не о подстрекательстве.

Причинная связь между действиями подстрекателя с конечным результатом совместной деятельности участников уголовного правонарушения является необходимым условием объективных признаков подстрекательства. При подстрекательстве процесс причинности имеет своим исходным пунктом действие подстрекателя, иначе говоря, причинность начинается с воздействия подстрекателя на волю и сознание исполнителя. Первым результатом этого воздействия становится возникшая решимость исполнителя совершить определенное уголовное правонарушение. Следующим звеном в развитии процесса причинности при подстрекательстве выступает совершенное исполнителем деяние – действие или бездействие, непосредственно направленное на выполнение уголовного правонарушения. Таким путем устанавливается причинная связь между действием подстрекателя и конкретным общественно опасным результатом, образующая объективную предпосылку ответственности подстрекателя за этот результат. Степень ответственности подстрекателя зависит от того, насколько значительной была его роль в склонении другого лица к совершению уголовного правонарушения.

Подстрекательство всегда совершается умышленно. Подстрекатель предвидит общественно опасный характер своих действий и их последствий. Он осознает, что склоняет исполнителя к совершению уголовного правонарушения, желая или сознательно допуская, что исполнитель под его воздействием решится на это. Нельзя рассматривать как подстрекательство адресованные лицу призывы и положения, не носящие характера склонения лица к конкретному уголовному правонарушению, а отражающие одобрение людей, умеющих «обходить» закон. Нет подстрекательства и в том случае, если лицо выражает идею о возможности и даже желательности совершения конкретного уголовного правонарушения, если она прямо не адресована к конкретному исполнителю.

Особый случай подстрекательства к преступлению составляет провокация преступления, т.е. склонение лица к совершению определенного преступления, осуществленное должностным лицом правоохранительных или специальных органов, с целью последующего изобличения виновного. Такие действия со стороны этих должностных лиц образуют превышение власти или должностных полномочий (ст. 362 УК); провокацию коммерческого подкупа либо взяточничества (ст. 417 УК). Согласно ст. 417 УК уголовно наказуемую провокацию составляет совершаемая с целью искусственного создания доказательств совершения преступления либо шантажа передача предмета подкупа или взятки без согласия принимающего лица. В результате таких действий создаются искусственные доказательства преступного деяния субъектом коррупционных преступлений, указанных в диспозиции ст. 366 УК, или лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации (ч.ч 4, 5, и 6 ст. 253 УК).

От подстрекательства следует отличать уголовно-наказуемые действия, которые выражаются в склонении к совершению определенного преступления: пропаганда терроризма или публичные призывы к совершению акта терроризма (ст. 256 УК); вовлечение несовершенолетнего в совершение уголовного правонарушения и антиобщественных действий (ст.ст. 132, 133 УК); вовлечение несовершеннолетнего в занятие проституцией (ст. 134 УК); призывы к активному неподчинению законным требованиям представителей власти и к массовым беспорядкам либо провокация массовых беспорядков, а равно призывы к насилию над гражданами (ч. 3 ст. 272 УК). При подстрекательстве склонение всегда адресовано конкретному лицу или лицам и направлено на возбуждение у них желания совершить вполне определенные уголовные правонарушения, то призывы к массовым беспорядкам имеют своим адресатом неопределенно широкий круг лиц. Что касается преступлений, предусмотренных ст.ст. 132, 133 и 134 УК, то с учетом их специфики (особая категория вовлекаемых лиц, особый характер предполагаемых преступлений) оно рассматривается не как соучастие, а как преступление особого рода.

При неудавшемся подстрекательстве, когда действия лица по склонению другого человека к совершению деяния оказываются безуспешными, такое поведение, как создающее условия для совершения уголовного правонарушения, образует приготовление к уголовному правонарушению.

Пособником признается лицо, содействовавшее совершению уголовного правонарушения советами, указаниями, предоставлением информации, орудий или средств совершения уголовного правонарушения либо устранением препятствий к совершению уголовного правонарушения, а также лицо, заранее обещавшее скрыть виновного, орудия или иные средства совершения уголовного правонарушения, следы уголовного правонарушения либо предметы, добытые противоправным путем, а равно лицо, заранее обещавшее приобрести или сбыть такие предметы (ч. 5 ст. 28 УК РК).

Оказывая содействие исполнителю, пособник тем самым посягает на конкретные защищаемые уголовным законом общественные отношения, и именно это обстоятельство определяет общественную опасность совершаемого им деяния. В каждом случае степень общественной опасности деяния пособника зависит, во-первых, от характера общественных отношений, подвергнувшихся посягательству, и, во-вторых, от значения оказанного содействия для достижения общественно опасного результата.

Незначительное содействие совершению уголовного правонарушения, не представляющего большой опасности, не образует признаков пособничества. Здесь уместно привести положение, закрепленное в ч. 4 ст. 10 УК РК, в которой отмечено, что не является уголовным правонарушением действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного УК РК, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности.

Перечень способов оказания содействия, содержащийся в законодательном определении пособничества, является исчерпывающим. Пособничество может быть осуществлено: дачей советов; дачей указаний; предоставлением средств; устранением препятствий; обещанием скрыть: лицо, совершившее уголовное правонарушение, орудия и средства совершения уголовного правонарушения, следы уголовного правонарушения либо предметы добытые криминальным путем; обещанием приобрести или сбыть такие предметы. Так, заранее, до совершения уголовного правонарушения данное исполнителю обещание не препятствовать ему и не доносить о нем либо приобрести или сбыть предметы, добытые криминальным путем, укрепляет решимость исполнителя совершить уголовное правонарушение. Это обещание должно рассматриваться в качестве пособничества, фактически устраняющего препятствия на пути осуществления уголовного правонарушения.

В зависимости от способа оказания содействия пособничество может быть физическим и интеллектуальным. Физическое пособничество заключается в предоставлении исполнителю необходимых для совершения уголовного правонарушения материальных средств или в устранении препятствий к осуществлению уголовного правонарушения, например, в предоставлении оружия для убийства или разбойного нападения, в предоставлении транспортных средств для совершения хищения и т.д. Интеллектуальное пособничество заключается в даче исполнителю советов и указаний, содействующих уголовному правонарушению, например, указаний, где можно приобрести оружие для убийства, как проникнуть в хранилище для хищения и так далее, а также в укреплении решимости исполнителя совершить уголовное правонарушение. Интеллектуальным пособничеством является данное заранее, до совершения уголовного правонарушения обещание укрыть лицо, совершившее уголовное правонарушение или следы уголовного правонарушения, не доносить о готовящемся уголовном правонарушении или не препятствовать его совершению.

Поскольку содействие исполнителю при заранее обещанном укрывательстве, недоносительстве и попустительстве заключается именно в обещании, укрепляющем решимость исполнителя, содержание деятельности обещавшего лица состоит не в следующих за обещанием действиях или бездействии, а в факте обещания. Невыполнение обещания – отказ, например, укрыть лицо, совершившее уголовное правонарушение, после совершения им уголовного правонарушения, может быть учтено при определении наказания, но не исключает соучастия в уголовном правонарушении.

Интеллектуальное пособничество может выражаться только в совершении определенных действий, физическое – как в действиях, так и в бездействии (имеются в виду случаи, когда лицо, обязанное воспрепятствовать совершению уголовного правонарушения, что предусмотрено его специальной правовой обязанностью, сознательно бездействует и тем самым, по существу, устраняет препятствие на пути осуществления противоправной деятельности).

Пособничество всегда оказывается противоправной деятельностью определенного лица или группы лиц. Оно возможно в отношении деятельности не только исполнителя, но и других соучастников: организаторов, подстрекателей и пособников. Как и подстрекательство, пособничество может быть лишь по отношению к определенному уголовному правонарушению. При этом достаточно, если в представлении пособника уголовное правонарушение, содействие которому он оказывает, обрисовывается не конкретными признаками, а в общем, относительно определенным чертам. Пособник содействует исполнителю в совершении уголовного правонарушения, создавая своими действиями реальную возможность его осуществления. Тем самым деяние пособника включается в общий причинный ряд, вызывающий наступление определенного общественно опасного деяния. Причинение пособником общественно опасного результата является объективной предпосылкой ответственности за него. Требование наличия причинной связи между деянием пособника и наступившим общественно опасным результатом оставляет за пределами пособничества, а, следовательно, и соучастия, все действия, так или иначе связанные с совершением уголовного правонарушения, но не являющиеся содействием совершению. В частности, поэтому не может рассматриваться в качестве пособничества заранее не обещанное укрывательство.

Для признания лица пособником необходимо установить не только причинную связь между действиями этого лица и действиями, совершенными исполнителем уголовного правонарушения, но и наличие умысла, направленного на такое содействие. Неосторожное оказание пособничества исполнителю уголовного правонарушения не образует признаков пособничества.